Фирменный знак и товарный знак: в чём разница

«Фирменного знака» нет ни в одном законе

Когда собственник бизнеса ищет в интернете «зарегистрировать фирменный знак», он обычно имеет в виду одну из трёх разных вещей: логотип и название, под которым продаёт товар; название своего ООО из выписки ЕГРЮЛ; или вывеску на фасаде, которая может не совпадать ни с тем, ни с другим. В Гражданском кодексе такого понятия действительно нет — есть три самостоятельных средства индивидуализации: товарный знак, фирменное наименование и коммерческое обозначение. У каждого своя статья, свой порядок возникновения и, что важнее для франчайзера, разная судьба при попытке передать право партнёру.

Путаница не безобидна. Продажа франшизы строится на том, что франчайзи получает право пользоваться вашим брендом за деньги. Если это право оформлено не тем документом или привязано не к тому объекту, партнёр в лучшем случае получит слабую защиту, в худшем — вообще ничего не получит, а вы через год узнаете, что у соседнего города открылась точка с похожим названием и без всякого договора с вами.

Товарный знак — единственное, что продаётся по франшизе

Товарный знак — это обозначение, на которое признано исключительное право, удостоверяемое свидетельством Роспатента (ст. 1477 ГК РФ). Пока свидетельства нет, юридически нет и товарного знака — есть только логотип, которым может воспользоваться кто угодно, если успеет подать заявку раньше вас.

Для договора коммерческой концессии — того самого, которым чаще всего оформляют франшизу, — право на товарный знак не опция, а обязательное условие. Статья 1027 ГК РФ прямо связывает концессию с передачей права на товарный знак или знак обслуживания: без него сделка юридически не может считаться коммерческой концессией, какие бы красивые слова ни стояли в тексте договора. Это касается и лицензионного договора на товарный знак, если вы оформляете франшизу через него, а не через концессию.

Отсюда практический вывод: если вы уже продаёте франшизу под логотипом, на который не подана даже заявка, вы не продаёте франшизу в юридическом смысле. Вы продаёте право работать под вывеской, которое ничем не защищено — ни от партнёра, который завтра откроет точку без вас, ни от постороннего, кто зарегистрирует ваш же знак на себя.

Фирменное наименование — то, что нельзя отдать никому

Фирменное наименование — это название юрлица из ЕГРЮЛ, то самое «ООО Ромашка», под которым вы подписываете договоры. У него тоже есть исключительное право, но закон прямо запрещает им распоряжаться: пункт 2 статьи 1474 ГК РФ говорит, что отчуждение права на фирменное наименование или предоставление другому лицу права его использовать не допускается. Никак — ни продать, ни передать в аренду, ни вписать в лицензионный договор.

Из этого следует конкретная ошибка, которую периодически допускают франчайзеры на старте: они разрешают партнёру называть свою точку «ООО Ромашка, филиал в Казани», думая, что это и есть франшиза. Юридически это ничто. Партнёр либо использует чужое название без всяких оснований, либо вы обходите запрет и создаёте почву для спора, если отношения испортятся.

Коммерческое обозначение: быстро оформить, тяжело отстоять

Третий вариант — коммерческое обозначение, то, чем вы называете конкретное предприятие или точку на вывеске, в меню, на сайте, не обязательно совпадающее ни с товарным знаком, ни с названием ООО. По статье 1540 ГК РФ право на коммерческое обозначение действует в силу фактического использования и не требует государственной регистрации — оно возникает с момента, когда вы начали обозначением пользоваться, и прекращается, если не пользоваться им год подряд.

Для быстрого старта это удобно: не нужно ждать экспертизу Роспатента, можно включить коммерческое обозначение в комплекс прав по концессии наравне с товарным знаком (и часто так и делают). Но для франшизы, которая должна масштабироваться на десятки городов, это же свойство — слабое место. У коммерческого обозначения нет свидетельства, нет записи в реестре, нет фиксированной даты приоритета. В споре с бывшим партнёром, который продолжил работать под вашим именем после расторжения договора, вам придётся доказывать сам факт и территорию использования — вместо того чтобы просто предъявить свидетельство. Строить франшизу только на коммерческом обозначении, без товарного знака, — это управляемый риск на первых порах и почти гарантированная головная боль на масштабе.

Что делать, если товарного знака ещё нет

Три шага, которые стоит пройти до того, как в договоре с первым франчайзи появится пункт про бренд.

1. Проверить, не занято ли обозначение, которым вы хотите называть франшизу — по официальному реестру Роспатента и по открытым базам, а не только по факту отсутствия конкурентов в поиске.
2. Подать заявку на регистрацию товарного знака как можно раньше: дата приоритета фиксируется днём подачи, и именно она защитит вас, если кто-то попробует зарегистрировать похожее обозначение позже.
3. Не открывать продажу франшизы по договору коммерческой концессии, пока заявка хотя бы не подана — по возможности дождаться свидетельства, а если бизнес не может ждать полтора года, оформлять первые сделки так, чтобы переход на концессию состоялся сразу после регистрации, а не годы спустя.

Регистрация не быстрая и не бесплатная: минимальная стоимость при электронной подаче на один класс МКТУ — около 31 000 рублей, а весь путь от заявки до свидетельства обычно занимает от 8 до 18 месяцев. Это тот случай, когда упаковка франшизы должна начинаться не с презентации для партнёров, а с похода к патентному поверенному.

Франшиза без зарегистрированного товарного знака — это франшиза без товара: партнёр платит за право, которого у вас пока юридически нет.