Исключительная и неисключительная лицензия: что выбрать

Простая лицензия — это то, что вы подписали, даже если обещали эксклюзив

Статья 1236 ГК РФ описывает два вида лицензионного договора: простую (неисключительную) лицензию и исключительную. Разница в одном — сохраняет ли правообладатель право выдать такое же право использования товарного знака ещё кому-то. Если в договоре об этом ничего не сказано, лицензия считается простой. Не «скорее простой», не «на усмотрение суда» — именно так по умолчанию, прямым текстом закона.

На практике это означает: франчайзер на переговорах говорит партнёру «вы у меня единственные в городе», партнёр в это верит и платит паушальный взнос с учётом обещанной эксклюзивности, а в договоре стоит типовой лицензионный шаблон без единого слова про исключительность. Юридически франчайзер в этот же день вправе продать точно такую же лицензию соседу через дорогу. Устное обещание значения не имеет — франшиза живёт по тому, что написано в договоре, а не по тому, что сказали на встрече.

Исключительная лицензия забирает право использовать знак и у вас самих

Здесь чаще всего ошибаются в обратную сторону. Кажется, что «исключительная лицензия» — это просто более сильная форма эксклюзива для партнёра, а сам правообладатель как владел товарным знаком, так и продолжает им распоряжаться. Пункт 1.1 статьи 1236 ГК РФ говорит другое: при исключительной лицензии правообладатель не вправе сам использовать товарный знак в тех пределах, которые предоставлены лицензиату, если договором не предусмотрено иное.

Пример: вы дали партнёру исключительную лицензию на бренд кофейни в границах города N. По умолчанию это значит, что открыть в городе N собственную точку под тем же брендом вы больше не можете — вы отдали это право партнёру целиком, включая себя. Если такого намерения не было, оговорку нужно прописывать отдельно: «право использования сохраняется за правообладателем в части открытия точек под собственным управлением». Без этой строчки вы связываете себе руки на территории, о которой договаривались с одним конкретным партнёром.

Территория во франшизе — про точки, а не про клиентов

Для договора коммерческой концессии похожий эффект даёт статья 1033 ГК РФ: в договор можно включить обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичный комплекс прав на закреплённой за партнёром территории и самому не вести там такую же деятельность. Это и есть договорная конструкция эксклюзивной территории для франшизы — она не возникает сама по себе, её нужно прямо прописать как ограничительное условие.

Но та же статья 1033 прямо называет ничтожным условие, по которому франчайзи обязан продавать товары или оказывать услуги исключительно клиентам, находящимся на территории договора. Формулировка «партнёр обслуживает только жителей своего города» в договоре не имеет силы, даже если обе стороны её подписали. Это разные вещи: закрепить за партнёром право открывать точки в городе N — законно, запретить ему принимать заказ из соседнего города или через сайт — нет. Ограничительные условия, которые с учётом состояния рынка ограничивают конкуренцию, антимонопольный орган или заинтересованное лицо вправе оспорить отдельно, даже если формально они не подпадают под прямой запрет из статьи 1033.

Когда эксклюзив нужен, а когда он просто мешает расти

Эксклюзивная территория оправдана, когда партнёр берёт на себя развитие целого региона — по сути, мастер-франшизу: сам ищет субпартнёров, вкладывается в маркетинг на весь город или область и разделяет с вами предпринимательский риск, а не только открывает одну точку. За такой объём обязательств эксклюзив — справедливая плата, и паушальный взнос за него обычно выше, чем за обычную лицензию.

Если же партнёр открывает одну точку и не планирует расширяться, отдавать ему весь город в простую лицензию — то же самое, что закрыть себе доступ на этот рынок на весь срок договора без всякой компенсации за масштаб. Сети, которые хотят плотно закрыть крупный город несколькими точками — как это делают кофейни и пекарни — почти всегда работают через простую лицензию и явно прописанное право франчайзера согласовывать расположение новых точек, а не через эксклюзив на весь населённый пункт.

Как прописать это в договоре

Три вещи, которые стоит сверить перед подписанием, а не после первого конфликта с партнёром.

• Явно указать вид лицензии — «простая» или «исключительная» — вместо того, чтобы полагаться на умолчание по ст. 1236 ГК РФ
• Если выбрана исключительная лицензия, отдельно прописать, сохраняет ли правообладатель право открывать собственные точки на той же территории
• Ограничение территории формулировать через право открытия точек и место осуществления деятельности партнёра, а не через круг клиентов, которых он вправе обслуживать

Эксклюзив, о котором договорились на встрече, и эксклюзив, который написан в лицензионном договоре, — для суда это два разных документа. В споре учитывается второй.